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2018-05-18 09:38:00
中央軍委于2016年2月16日下發(fā)《關(guān)于軍隊和武警部隊全面停止有償服務(wù)活動的通知》，明確指出計劃用3年左右時間，分步驟停止軍隊和武警部隊一切有償服務(wù)活動。
軍隊停償，既是一項政治任務(wù)，也是一項法律工作。2018年福建省律師管理工作會議亦對“做好服務(wù)部隊停償工作”做出重要指示。當(dāng)前，天衡律師接受委托，正在為某地方部隊停止有償服務(wù)工作提供非訴訟和訴訟法律服務(wù)。現(xiàn)筆者就提供法律服務(wù)過程中所遇到的問題加以整理總結(jié)，供大家參考。
一、什么是軍隊對外有償服務(wù)？
軍隊對外有償服務(wù)，是指在利用軍隊資源保障軍隊服務(wù)的同時，利用多余的資源為社會提供服務(wù)，并收取一定費(fèi)用的活動。主要集中在醫(yī)院、教育、科研、文藝團(tuán)體、出版社等一些開展非軍事活動的服務(wù)性行業(yè)。
二、全面停止有償服務(wù)的重要意義
軍隊對外提供有償服務(wù)，是特殊歷史時期的產(chǎn)物。1998年“停止經(jīng)商”后，允許部分單位利用富余資源對外開展有償服務(wù)并收取一定費(fèi)用，既符合市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律，也滿足了軍事斗爭準(zhǔn)備的迫切需求。但由于軍隊對外提供有償服務(wù)涉及的行業(yè)多、范圍廣，且管理制度滯后，出現(xiàn)了個別單位超范圍經(jīng)營、過度追求經(jīng)濟(jì)效益而損害國家和軍隊整體利益的現(xiàn)象。
習(xí)主席嚴(yán)肅地指出這方面的突出問題，并發(fā)出了全面停止有償服務(wù)的號令。軍隊和武警部隊全面停止有償服務(wù)，是永葆軍隊性質(zhì)本色的必然要求，是實(shí)現(xiàn)能打勝仗目標(biāo)的必要舉措，是樹立威武之師文明之師形象的迫切需要。
三、軍隊停止對外有償服務(wù)的相關(guān)法律問題
據(jù)解放軍報消息，截至2017年12月底，全軍共停止有償服務(wù)項目8.5萬個，占項目總數(shù)的80%。對于房地產(chǎn)租賃、農(nóng)副業(yè)生產(chǎn)等5個行業(yè)的處理，由于合同期限長、投資金額大、涉及主體復(fù)雜等原因，停止難度較大，需要參考試點(diǎn)效果，并結(jié)合當(dāng)?shù)貙?shí)際穩(wěn)妥地推進(jìn)。在當(dāng)前停償工作中，面臨諸多的法律問題,本文對較為突出的幾個問題作介紹和分析。
（一）關(guān)于合同的性質(zhì)問題
在停止有償服務(wù)的摸底調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，合同雙方雖然簽訂了《合作生產(chǎn)協(xié)議》，但雙方在協(xié)議中約定，一方提供土地進(jìn)行合作生產(chǎn)，無需承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，僅收取固定的收益，上述約定并不符合合作生產(chǎn)的基本特征。實(shí)際上，一方提供土地與另一方進(jìn)行合作，收取固定收益，完全符合租賃合同關(guān)于出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的特征。
關(guān)于合同的性質(zhì)，應(yīng)從合同內(nèi)容、特征及主要條款等加以理解和識別，而不能以合同“名稱”為準(zhǔn)。以上述情況為例，雙方之間簽訂的合同名為合作生產(chǎn)協(xié)議，實(shí)為租賃合同，對于此類項目，仍應(yīng)按照雙方實(shí)際構(gòu)成的租賃關(guān)系處理。
（二）關(guān)于有償服務(wù)的停止方式
中央軍委的《通知》指出：自《通知》下發(fā)之日起，凡已到期的對外有償服務(wù)合同不得再續(xù)簽。軍隊和武警部隊全面工作領(lǐng)導(dǎo)小組負(fù)責(zé)人答記者問時明確指出，對房地產(chǎn)租賃、農(nóng)副業(yè)生產(chǎn)、招接待、醫(yī)療、科研5個行業(yè)復(fù)雜敏感項目的處理，可選擇終止收回、置換移交、委托管理、社會化保障4種停止方式。
當(dāng)前，在天衡律師提供法律服務(wù)的全面停償工作中，重點(diǎn)集中在土地租賃項目的處置，所以本文接下來以土地租賃項目的停償工作為例進(jìn)行探討。對于土地租賃項目的處置，可以分為以下兩種情況：
1、合同已經(jīng)到期的，堅決終止收回。
在停償工作中，承租人在租期屆滿后仍以各種理由拒絕騰退土地，對此應(yīng)區(qū)別不同情況進(jìn)行處理：
（1）合同到期后雙方未續(xù)簽合同，承租人拒不搬遷且未繼續(xù)支付租金。
對于合同到期后承租人拒不搬遷的，出租人可基于物上請求權(quán)請求承租人返還土地并支付占有使用費(fèi)。法院判決生效后，承租人仍拒絕搬遷的，出租人可以向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，通過法院強(qiáng)制承租人搬遷。在法院強(qiáng)制執(zhí)行時，承租人仍拒絕搬遷、妨礙執(zhí)行的，其行為可能構(gòu)成拒不執(zhí)行判決、裁定罪，依法應(yīng)予刑事處罰。
全面停償工作中，諸多土地租賃項目中都存在承租人擅自將土地轉(zhuǎn)租給第三人的情況，對出租人而言，在起訴前則需要根據(jù)訴訟目的慎重考量“是否將次承租人列為第三人參加訴訟”的問題。如出租人未將次承租人列為第三人參加訴訟，那么在強(qiáng)制執(zhí)行階段，次承租人將以案外人身份提出執(zhí)行異議，不可避免引發(fā)二次訴訟；如將次承租人列為第三人參加訴訟，法院必然需要花費(fèi)大量時間去審查案件事實(shí)，會涉及到追加眾多侵權(quán)主體的程序問題，屆時訴訟的時間將難以控制。
（2）合同到期后雙方未續(xù)簽合同，承租人繼續(xù)支付租金并占用土地。
租賃合同到期后雙方未續(xù)簽合同，承租人繼續(xù)支付租金并占用土地的，出租人與承租人之間形成了不定期的租賃關(guān)系，根據(jù)《合同法》第二百三十二條的規(guī)定，出租人可以隨時解除不定期租賃合同。但出租人與承租人之間形成的不定期租賃關(guān)系，是原租賃合同的延續(xù)，還是成立新的合同，在司法實(shí)踐中存在爭議。根據(jù)《合同法》第二百三十六條“租賃期間屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期”的規(guī)定，筆者認(rèn)為出租人與承租人形成的不定期租賃關(guān)系是原租賃合同的延續(xù)，而非是成立新的租賃合同。
對于此類租賃項目，建議應(yīng)持謹(jǐn)慎和保守的態(tài)度，在起訴時可以同時要求解除原租賃合同和新的事實(shí)租賃合同，由法院依法審理裁決。
2、合同尚未到期，可采取多種方式處置。
（1）置換移交
對于確實(shí)難以終止收回的項目，可采取土地置換的方式處理，即提供其他價值相當(dāng)、用途相同的土地與租賃土地進(jìn)行互換，達(dá)到停止有償服務(wù)的效果。
（2）委托管理
對于體量規(guī)模較大、合同期限較長、承租戶投資大、具有潛在軍事價值、短期內(nèi)難以終止收回的租賃項目，可參照國有資產(chǎn)管理模式，通過地方政府，將租賃項目委托國有企業(yè)管理運(yùn)營。
（3）通過協(xié)商、訴訟方式提前解除合同
從允許開展有償服務(wù)到全面停止有償服務(wù)的變化，是出租人和承租人在訂立租賃合同時無法預(yù)見到的。對于出租人而言，停償政策出臺后，繼續(xù)履行合同無任何意義，同時對于承租人而言，繼續(xù)履行將會造成更大的損失。因此，出租人可以情勢變更為由，通過協(xié)商、訴訟方式提前解除租賃合同。此外，出租人還可以從合同約定的解除權(quán)是否成立的角度去考量。
（三）關(guān)于訴訟主體資格
在立案審查以及案件審理程序中，法院都會對原告的訴訟權(quán)利能力和行為能力予以審查，如原告主體不適格，法院即裁定駁回起訴。因此，在軍隊作為原告提起訴訟前，應(yīng)當(dāng)正確地確定訴訟主體。
根據(jù)《民事訴訟法》第四十八條的規(guī)定，有權(quán)作為民事訴訟當(dāng)事人的主體可以分為公民、法人和其他組織三類。經(jīng)咨詢解放軍軍事法院法官后確認(rèn)，按照軍隊統(tǒng)一編制，依照軍委總部命令設(shè)立的團(tuán)級以上單位，其具有獨(dú)立的經(jīng)費(fèi)和銀行賬戶，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，因此屬于《民事訴訟法》第四十八條規(guī)定的訴訟當(dāng)事人。
四、結(jié)語
軍隊停止對外有償服務(wù)所涉利益錯綜復(fù)雜，處理敏感棘手，除本文列舉的問題外，還存在“租賃期限超過20年”、“擅自改變合同約定用途”、“擅自轉(zhuǎn)租”等糾紛，對此我們也將繼續(xù)研究。本文僅代表筆者的個人意見，歡迎討論和交流。