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股份回購是公司在特定情形下，收購本公司已經(jīng)發(fā)行在外的股份。股份回購有兩種含義，一為廣義，一為狹義。廣義的回購不僅包括有限責(zé)任公司股份的回購，還包括股份有限公司股份的回購。狹義的回購則一般指股份有限公司的股份回購，尤其是上市公司股份的回購。鑒于實(shí)踐中涉及的上市公司回購股份情形較多，因此本文擬就上市公司回購股份進(jìn)行討論。
 

一、本次股份回購新規(guī)背景
 

（一）股份回購制度價(jià)值未得到有效發(fā)揮
 

股份回購制度，特別是上市公司股份回購已成為資本市場的基礎(chǔ)性制度安排，在優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)、穩(wěn)定公司控制權(quán)、提升公司投資價(jià)值，建立健全投資者回報(bào)機(jī)制等方面具有重要作用。

2014年以來，滬深兩市約有2169家次公司實(shí)施股份回購。其中，主動(dòng)回購148家次，金額約529.36億元（包括減資82家次，合計(jì)367.61億元；用于實(shí)施股權(quán)激勵(lì)66家次，合計(jì)161.75億元），被動(dòng)回購2021家次（主要為購回離職股權(quán)激勵(lì)對象持有的激勵(lì)股票），被動(dòng)回購家次占比高達(dá)93%。2014—2017年，境內(nèi)上市公司主動(dòng)回購股份的總金額僅為同期現(xiàn)金紅利金額的1.5%。同期，美國、英國上市公司回購股份分別達(dá)到4127、2086起，回購總金額與其同期現(xiàn)金紅利金額的比例分別為43.57%、49.50%。

之所以會(huì)出現(xiàn)上市公司股份回購次數(shù)少，金額小，積極性不高，就是因?yàn)楣痉P(guān)于股權(quán)回購制度的規(guī)定不夠完善，具體包括回購情形規(guī)定不足、程序要求不盡合理、庫存股制度缺失等。
 

（二）股份回購新規(guī)頒布速度快
 

本次股份回購新規(guī)從草案提出到審議通過，一共用時(shí)50日，速度非常快，并且是全國人大常委會(huì)議一審即通過。具體時(shí)間節(jié)點(diǎn)如下：

1、2018年9月6日，中國證監(jiān)會(huì)公布《中華人民共和國公司法修正案（草案征求意見稿）》及其說明，征求社會(huì)各界意見。
2、2018年10月22日，受國務(wù)院委托，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)主席劉士余向十三屆全國人大常委會(huì)第六次會(huì)議作關(guān)于提請審議《中華人民共和國公司法修正案（草案）》議案的說明。
3、2018年10月23日下午，十三屆全國人大常委會(huì)第六次會(huì)議對《中華人民共和國公司法修正案（草案）》進(jìn)行分組審議。
4、2018年10月26日，十三屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議審議通過《中華人民共和國公司法修正案（草案）》。
 

二、股份回購條款修正前后對比
 

三、股份回購新規(guī)解讀
 

（一）股份回購情形的變化
 

從上表可以看出，公司法第一百四十二條第（一）款規(guī)定的股份回購情形中，第（一）（二）（四）項(xiàng)沒有進(jìn)行修正，主要修正了第（三）項(xiàng)，增加了第（五）（六）項(xiàng)。
 

1、將股份用于員工持股計(jì)劃或者股權(quán)激勵(lì)
 

本次修正前，這一條款規(guī)定回購股份應(yīng)用于獎(jiǎng)勵(lì)本公司職工，這種表述主要存在以下三個(gè)問題：（1）獎(jiǎng)勵(lì)一詞一般是指對職工已有工作成果的肯定，這與激勵(lì)職工努力工作為公司謀求效益的實(shí)際需求存在一定出入；（2）對獎(jiǎng)勵(lì)的具體方式?jīng)]有規(guī)定，造成實(shí)踐中對該內(nèi)容的適用存在疑惑；（3）本公司職工在詞義上過于狹窄，常被誤解為與公司簽訂勞動(dòng)合同的職工，從而排除了公司派往子公司任職的員工以及僅與子公司或者關(guān)聯(lián)公司簽訂勞動(dòng)合同的員工。

本次修正，明確回購股份可以用于員工持股計(jì)劃或股權(quán)激勵(lì)，使得實(shí)踐中對員工進(jìn)行也可以明確適用公司法的這一規(guī)定；同時(shí)，《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》《關(guān)于上市公司實(shí)施員工持股計(jì)劃試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》也有了明確的上位法依據(jù)。
 

2、將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券
 

本次修正前，公開發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券經(jīng)轉(zhuǎn)股后，將直接增加上市公司的股份總數(shù)，降低了每股資產(chǎn)收益，不利于維護(hù)原有股東利益。

本次修正后，股份回購可以用于可轉(zhuǎn)債轉(zhuǎn)股，有效避免了股份總數(shù)增加的問題。同時(shí)，上市公司可以在股價(jià)較低時(shí)，回購部分股份，用于可轉(zhuǎn)債轉(zhuǎn)股，這可能間接增加公司凈資產(chǎn)。
 

3、上市公司為維護(hù)公司價(jià)值及股東權(quán)益所必需
 

2018年股市低迷，市場多次出現(xiàn)非理性下跌，許多上市公司股價(jià)低于每股凈資產(chǎn)，股東權(quán)益受到損害；同時(shí)存在著被惡意收購的風(fēng)險(xiǎn)。

本次修正，明確上市公司可以通過實(shí)施回購計(jì)劃提升每股價(jià)值，促進(jìn)增量資金入市，有利于為股價(jià)穩(wěn)定提供強(qiáng)力支撐，向市場釋放正面信號，減少市場恐慌情緒，維護(hù)市場穩(wěn)定健康發(fā)展。
 

（二）股份回購程序要求
 

1、股東大會(huì)審議的情形

回購情形中，第（一）項(xiàng)減少注冊資本是公司法規(guī)定的股東大會(huì)職權(quán)，而且應(yīng)經(jīng)股東大會(huì)特別表決通過。第（二）項(xiàng)與持有本公司股份的其他公司合并，即公司與母公司合并，造成公司持有自己的股份，該等股份由于無其他法律允許的用途，在性質(zhì)上應(yīng)當(dāng)與減少注冊資本做相同解釋，故也應(yīng)通過股東大會(huì)決議通過。

2、董事會(huì)審議的情形

對于回購情形第（三）（五）（六）項(xiàng)的審議，公司法既沒有在股東大會(huì)職權(quán)中規(guī)定，也沒有在董事會(huì)職權(quán)中規(guī)定，這就為單獨(dú)創(chuàng)設(shè)一條規(guī)定留下了空間。而作為回購公司股份這一涉及債權(quán)人利益、股東利益的重要事項(xiàng)需要慎重審議。

同時(shí)考慮到，一般情況下，召開股東大會(huì)涉及各種事先通知、公告等事項(xiàng)和期限要求，程序規(guī)定較為復(fù)雜，特別是適應(yīng)特定市場目的的股份回購，過于嚴(yán)格的程序要求使得上市公司難以及時(shí)把握市場機(jī)會(huì)，合理安排回購計(jì)劃，降低了上市公司主動(dòng)實(shí)施回購的積極性。

因此，本次修正進(jìn)行了概括性的規(guī)定，即章程規(guī)定+三分之二以上董事出席的董事會(huì)會(huì)議決議，或股東大會(huì)的授權(quán)+三分之二以上董事出席的董事會(huì)會(huì)議決議。這樣的規(guī)定，既實(shí)現(xiàn)了對公司重大事項(xiàng)的審慎處理，又做到了靈活處理，能夠準(zhǔn)確把握股份回購時(shí)機(jī)，以實(shí)現(xiàn)良好的股份回購效果。
 

（三）股份回購規(guī)范要求
 

1、信息披露
 

公司回購自己的股份，屬于公司的重大事項(xiàng)，因?yàn)椴徽摶刭彅?shù)量多少、價(jià)格高低，都會(huì)向社會(huì)傳遞出一種信號，都會(huì)影響投資者的判斷決策；同時(shí)，股份回購容易與內(nèi)幕交易、操縱市場有著天然的親近，如果不及時(shí)公開說明股份回購的目的和用途，容易出現(xiàn)忽悠式回購等現(xiàn)象，擾亂股票市場秩序。

本次修正，明確要求上市公司在回購時(shí)應(yīng)當(dāng)按照《證券法》的規(guī)定履行信披義務(wù)，使得《公司法》與《證券法》對接，加強(qiáng)了股份回購的義務(wù)，有利于保證回購信息的能夠及時(shí)向市場傳遞，保護(hù)中小投資者的利益。
 

2、回購方式
 

本次修正前，公司法對上市公司進(jìn)行股份回購的方式?jīng)]有規(guī)定，實(shí)踐中上市公司主要回購依據(jù)是《上市公司回購社會(huì)公眾股份管理辦法(試行)》《關(guān)于上市公司以集中競價(jià)交易方式回購股份的補(bǔ)充規(guī)定》，回購的方式是包括證券交易所集中競價(jià)交易方式、要約方式、以及中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他方式。

本次修正后，上市公司回購公司股份應(yīng)當(dāng)采用公開的集中交易方式進(jìn)行，這種方式最早出現(xiàn)在《證券法》第40 條，即“證券在證券交易所上市交易，應(yīng)當(dāng)采用公開的集中交易方式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的其他方式”。通常認(rèn)為，公開的集中交易方式是指眾多買方與眾多賣方分別發(fā)出買入或賣出指令，由證券交易所以買賣雙向價(jià)格撮合成交的交易方式，既包括我國股票市場開盤價(jià)形成中的集合競價(jià)，也包括開盤價(jià)形成后的連續(xù)競價(jià)，但不包括做市交易、大宗交易和協(xié)議轉(zhuǎn)讓等。
 

四、結(jié)語
 

本次修正，雖然未采納《中華人民共和國公司法修正案》草案（征求意見稿）中關(guān)于建立庫存股制度的建議，但是因回購情形中第（三）（五）（六）而持有的股份，允許公司最長可以持有三年，這間接地實(shí)現(xiàn)了庫存股制度的功能，有利于充分發(fā)揮回購股份的價(jià)值。對于回購的股份，根據(jù)《公司法》第一百零三條和一百六十六條，沒有表決權(quán)，并且不得分配利潤。