導(dǎo)言：
互聯(lián)網(wǎng)公司的盈利模式與傳統(tǒng)制造業(yè)公司存在顯著區(qū)別，傳統(tǒng)制造業(yè)公司多采取“一手交錢一手交貨”的支付方式，盈利模式在于銷售商品或者提供服務(wù)。對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)公司來說，其盈利模式大多在于利用其累積的流量進(jìn)行商業(yè)變現(xiàn)，變現(xiàn)的途徑多為接受廣告投放。此外，互聯(lián)網(wǎng)公司的宣發(fā)途徑也多為投放廣告，因此對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)公司來說，無論是基于市場(chǎng)開拓的需要，還是創(chuàng)收的需要，都需要了解廣告宣傳，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的廣告合規(guī)風(fēng)控就顯得尤為重要。
筆者專注于為互聯(lián)網(wǎng)公司提供法律服務(wù)，包括為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)提供廣告風(fēng)控方面的法律服務(wù)。接下來，筆者將總結(jié)為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)提供廣告風(fēng)控的實(shí)操經(jīng)驗(yàn)，形成系列文章，拋磚引玉，求教于方家。
現(xiàn)發(fā)布廣告合規(guī)系列文章第二篇：
《廣告法》第2條規(guī)定：“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，商品經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)提供者通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者服務(wù)的商業(yè)廣告活動(dòng)，適用本法。”本條款是對(duì)于何為“廣告宣傳”所下的定義，因此，如果某些商業(yè)活動(dòng)被認(rèn)定是“廣告宣傳”，就需要適用《廣告法》。
對(duì)于前述條款來說，筆者認(rèn)為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)應(yīng)著重關(guān)注關(guān)鍵字眼還包括“一定媒介和形式”和“推銷的商品或者服務(wù)”。
一、何為“一定媒介和形式”？
根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理暫行辦法》第3條規(guī)定：“本辦法所稱互聯(lián)網(wǎng)廣告，是指通過網(wǎng)站、網(wǎng)頁、互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用程序等互聯(lián)網(wǎng)媒介，以文字、圖片、音頻、視頻或者其他形式,直接或者間接地推銷商品或者服務(wù)的商業(yè)廣告。”因此，對(duì)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)宣傳來說，“一定媒介”包括“網(wǎng)站、網(wǎng)頁、互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用程序等”，但同時(shí)也可能包括電視臺(tái)、廣播電臺(tái)、戶外廣告、樓梯廣告等。“一定的形式”包括“文字、圖片、音頻、視頻或者其他形式”，除此之外，筆者進(jìn)一步追問的是：人體能否作為一種廣告媒介？
2015年11月4日，內(nèi)什么（北京）信息技術(shù)有限公司在北京建外SOHO上出現(xiàn)很多身穿丁字褲的年輕女孩子，女孩子臀部印有二維碼，背上寫著“用我”，該公司用女孩子身體做宣傳的目的在于通過掃描二維碼推廣APP下載量。該宣傳行為被北京朝陽工商部門進(jìn)行調(diào)查，最后被認(rèn)定為低俗廣告進(jìn)行了處罰。由此可見，在實(shí)操中人體也可能被認(rèn)定為廣告媒介中的一種。
二、何為“推銷的商品或者服務(wù)”？
根據(jù)《廣告法》的規(guī)定，廣告主一般對(duì)外宣傳推廣的都是公司研發(fā)的商品或者提供的服務(wù)，看似不會(huì)涉及再有其他形式的產(chǎn)品可以再納入《廣告法》的規(guī)制范圍內(nèi)。然而實(shí)際操作中，我們經(jīng)常看到一些微博大V通過從關(guān)注微博并轉(zhuǎn)發(fā)宣傳內(nèi)容，在關(guān)注并轉(zhuǎn)發(fā)的微博用戶中隨機(jī)抽取幸運(yùn)微博用戶，贈(zèng)送小禮品甚至是豪車。這類宣傳的目的不在于推廣商品或者服務(wù)，而是為了增加粉絲數(shù)或者曝光度，以起到吸引流量的作用。這類宣傳行為是否需要受到《廣告法》的規(guī)制呢？
筆者通過檢索實(shí)務(wù)中的案例發(fā)現(xiàn)，市場(chǎng)監(jiān)督管理局應(yīng)將微博轉(zhuǎn)發(fā)抽獎(jiǎng)、朋友圈集贊等宣傳模式統(tǒng)一納入到監(jiān)管范圍，適用《廣告法》，因此也需要受到極限用語、虛假廣告等內(nèi)容的約束，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在從事該類業(yè)務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)注意。
